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聊聊87号令以及住建部门和公安机关认定围串标的情形以及处罚

发布时间:2019-11-22 来源:www.301.net

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87号令第三十七条规定:


“有下列情形之一的,视为投标人串通投标:


(一)不同投标人的投标文件由同一单位或者个人编制;


(二)不同投标人委托同一单位或者个人办理投标事宜;


(三)不同投标人的投标文件载明的项目管理成员或者联系人员为同一人;


(四)不同投标人的投标文件异常一致或者投标报价呈规律性差异;


(五)不同投标人的投标文件相互混装;


(六)不同投标人的投标保证金从同一单位或者个人的账户转出。



住建部门和公安机关两部门明确列出了串标、挂靠的30条认定标准,具体如下:


1、投标人相互串通投标

 

投标人之间协商投标报价等投标文件的实质性内容;


投标人之间约定中标人;


投标人之间约定部分投标人放弃投标或者中标;


属于同一集团、协会、商会等组织成员的投标人按照该组织要求协同投标;


招标文件实施资格预审的,投标人通过了资格预审但无正当理由不参加投标;


采用电子招投标的,从同一个投标单位或者同一个自然人的IP地址下载招标文件或者上传投标文件;


投标人之间相互约定给予未中标的投标人费用补偿;


投标人之间为谋取中标或者排斥特定投标人而采取的其他联合行动。


不同投标人的投标文件由同一单位或者个人编制;


不同投标人委托同一单位或者个人办理投标事宜;


不同投标人的投标文件载明的项目管理成员为同一人;


不同投标人的投标文件异常一致或者投标报价呈规律性差异;


不同投标人的投标文件相互混装;


不同投标人的投标保证金从同一单位或者个人的账户转出。

 

2、招标人或招标代理机构与投标人串通投标

 

在开标前开启投标文件并将有关信息泄露给其他投标人;


直接或者间接向投标人泄露标底、评标委员会成员等信息;


明示或者暗示投标人压低或者抬高投标报价;


授意投标人撤换、修改投标文件;


明示或者暗示投标人为特定投标人中标提供方便;


编制的招标公告、招标文件、资格审查文件中设有明显的倾向性条款,为特定投标人“量身定做”;


在开标前与投标人就该招标项目进行实质性谈判;


招标代理机构在同一工程项目中,既为招标人提供招标代理服务又为投标人提供投标咨询或同时为两个以上(含两个)投标人提供咨询;


在评标过程中,为使特定投标人中标而对评标委员会进行明显倾向性引导;


指使、暗示或强迫要求评标委员会推荐的中标候选人放弃中标;


与中标人之间另行约定给予未中标的其他投标人费用补偿;


招标人或招标代理机构与投标人为谋求特定投标人中标而采取的其他串通行为。

 

3、挂靠

 

没有资质的单位或个人借用其他施工(监理)单位的资质承揽工程的;


有资质的施工(监理)单位相互借用资质承揽工程的,包括资质等级低的借用资质等级高的,资质等级高的借用资质等级低的,相同资质等级相互借用的;


招投标活动中投标人或中标人委托办理投标事宜的人员与本单位没有订立劳动合同,或没有建立劳动工资或社会养老保险关系的;


法律法规规定的其他挂靠行为。

 

这是也是87号令的亮点之一

 

18号令只对串通投标的利害作了阐述,没有对串标情形作具体的细化规定。因此,上述规定的确定从一定意义设定了一条供应商不得逾越的法律“红线”,对于激励有效竞争、维护国家利益、整肃政府采购工作领域的秩序、打击串标围标行为、提高政府采购工作效率等方面均具有重要的引导意义。

 

一方面,上述规定是对参加政府采购活动的供应商专门作出的禁止性规定,参加政府采购活动的供应商应该严格遵守法律规定,把自我行为约束于法律的“笼子”内。

 

另一方面,根据87令第四十四条“公开招标采购项目开标结束后,采购人或者采购代理机构应当依法对投标人的资格进行审查”的规定,作为集中采购机构或社会代理机构,以及使用财政资金以政府采购方式采购货物、服务和工程的国家行政机关、事业单位和团体组织对此必须引起高度重视,认真把好投标文件的资格审查关,不要把串标行为的认定工作归于评标委员会一方,使串标这一“毒瘤”得不到应有的惩处。同时,如果明知是串标视而不作为,从法理上可以认定为共犯,亦应受到法律的惩处。





如何认定

“不同投标人的投标文件由同一单位或者个人编制”?


“不同投标人的投标文件由同一单位或者个人编制”,这其实这是一个非常简单的事情。生活中常听到学生考试作弊的笑话,比如有的同学抄人家的卷子,不仅把答案抄上,也把人家的姓名、学号抄上了,像这样的靠抄袭他人卷面获得的考试成绩任课老师终归只能判作零分。


投标文件出现类似的现象并非没有。目前,家族企业多于牛毛,父母、夫妻、兄弟、叔叔、伯伯、三姑六姨亲戚等等为数众多的家族企业遍地开花,他们或依托父母的母企业借鸡生蛋,繁衍出数个子企业,并组成一个个投标集团,只要有一个子企业中标就是成功。因此在做投标文件时,他们很容易忽略一个基本事实,就是投标文件必须是单个或者独立的法律文本,而不是拿着相同的投标文件去投同一个项目。



如何认定

投标文件是同一个单位或者个人编制的呢?


方法很简单,主要是把握好“三看”:


一是看实体,看技术参数、品牌型号等是否相同;


二是看内容,看投标文件内容编排和文字阐述是否相同;


三是看签名和盖章,看法定代表人、授权委托人签名和企业印章是否相同。在政府采购实践中,很多相同的投标文件只要稍加注意,便可以判断出串标与否。


打一个小比方,看一看投标文件的装璜便心中有数了。




如何认定

“不同投标人委托同一单位或者个人办理投标事宜”


政府采购是一个巨大的细分市场,且年采购规模和体量越来越大,因此总有一些供应商为提高中标率,想方设法搞一些串标围标的“小动作”。


笔者就亲身经历过一个案例:


一次采购一批防洪抢险设备,A企业的投标委托授权人同时又是B企业的投标委托授权人,C企业就此举报到工商行政部门,A、B两家企业均不承认。经过行政执法部门调查,发现该委托授权人确为上述两家企业的员工(有社保记录、工资单等为证),像这样一个身兼数职赚取报酬的现象并不鲜见。


另外,一个企业为多个企业办理投标事宜的现象也经常遇到,如A企业代B企业递交投标文件,这个看似寻常的现象,其实蕴藏着串标的基因在内,试问:在政府采购活动中有什么比投标文件还重要,难道可以让人代替行事吗?只要沉着地反过来想一想,立马便可以知道其中的问题所在。


再如投标报名也是一样,有的企业一连代表几家企业报名,现在多数是电子网上操作,从IP地址便可以查寻得到。另外,还有多家企业的电子传真件均是一台机子传过来的,这可以从传真件的FAX码上可以查到。象这样的违规行为大量地出现在以电子为载体的层面上,只要稍加注意便可一探究竟。




如何认定

“不同投标人的投标文件载明的项目管理成员或联系人员为同一人”?


政府采购对于供应商来说,是用最少的代价换取最大的利润,这是市场经济规律。但是,作为中国特色社会主义市场经济,诚信是摆在首位的要素。前面说到家族企业中母企业带子企业的现象,难免不会使一些供应商的价值观发生偏转,因此如挂靠、瓜菜带、你中有我、我中有你的现象层出不穷。特别是在政府采购的一些App开发项目中,A企业的App程序员很可能又是B企业的员工。


另外在一些工程造价项目上他们也有突出的表现,笔者就曾经历过一次入围项目采购,经造价站审查,有5%的工程造价师证不是造价站颁发。他们往往利用一些先进的手段刻意将相同的人描绘成不同的角色,以此蒙混过关,达到中标入围的目的。因此要识别其中的真伪,只有看原件,既要看该成员的身份证,还要看他的资格证。


另外,还要与相关行业管理部门实现无缝对接,以利直接认定查询证件的可靠性与真实性。这样才能保证政府采购不走过场,不被势利的人钻了空子。




如何认定

“不同投标人的投标文件异常一致或者投标报价呈规律性差异”?


政府采购的价格应该是透明的,不同供应商的报价应该是不相同的。但从目前的一些情况来看,不尽如人意,一个预算300万元的信息化项目,只有4家供应商参与,其报价分别为298万元、297万元、296万元、295万元,这种阶梯式的报价,看不出任何竞争的因素,事前商量的可能性非常大,这便是串标的一个重要现象。作为采购人、代理机构或者评标委员会应该作出决断予以废标。


有业内人士告诉笔者,信息化建设项目,最大的竞争是人才实力的竞争,有实力的企业与实力一般企业的单位产出截然不同,有实力的企业一个工作日可以做出一个模块,其报价是贴近实际的,而实力一般的企业,一周也很难做出一个模块,其报价与前者相比有天壤之别。作为集中采购机构和代理机构,不仅在唱标时要给予高度关注和警觉,对报价中间存在的问题也绝不可以小觑,同时要细细审查其投标方案,如人员匹配、工期、案例等,否则是对政府采购工作职责的亵渎。




如何认定

“不同投标人的投标文件相互混装”?


家族企业往往是在一处打印店制作投标文件的,由一个人负责签署盖章装袋,然后一家人来投标。笔者曾有过这样一次经历:一次仪器采购,A企业的《开标报价一览表》中的印章盖的是B企业印章。问其所以然,答复是在一家打印店打印时章盖错了,当时仅对两家企业作了废标处理。如果按照87号令的话,完全可以认定为串标行为。


像这种投标文件混装的现象很普遍,有的投标文件技术文件是A企业的章,商务文件则是B企业的章,有的法定代表人授权书内容上写的A企业名称,然而盖的章却是B企业的章,有的售后服务方案也存在此类问题。反正只要仔细一瞧总要把一些问题给看破。关键是审查投标文件时要尽心尽力、尽职尽责。




如何认定

“不同投标人的投标保证金从同一单位或者个人的账户转出”?


家族企业对于资金的管理比较严格,往往掌握在母企业手中,要支出须从母企业转账。有时为了省事,其投标保证金系一个单位的账户转出。过去一段时间,由于法律宽松没有作出规定,也就不了了之。作为政府采购的招标文件一定要作出规定,所有投标人的投标保证金一定要从其单位的基本账户转出。作为自然人也应该有自己的基本账户。这样可以从另一方面反映供应商的法纪观念,较好地制约供应商的麻痹心理。


总之,串标行为的认定不是一件简单的工作,要做好此项工作,必须要有理(法律依据)、有据(投标文件的事实证据清楚),必须对号入座,切不可搞前瞻性操作,也不可以于法不顾,听之任之。需要业界同仁共同努力,才能有所作为。




涉及法律


《中华人民共和国刑法》


第二百二十三条:投标人相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。


投标人与招标人串通投标,损害国家、集体、公民的合法利益的,依照前款的规定处罚。





确认串标后的处罚



第六十七条:犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。


被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。


犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。

 

第二十五条:共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。


二人以上共同过失犯罪,不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的,按照他们所犯的罪分别处罚。

 

第二十六条:组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。


三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织,是犯罪集团。


对组织、领导犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚。


对于第三款规定以外的主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

 

第二十七条:在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。


对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

 

第五十二条:判处罚金,应当根据犯罪情节决定罚金数额。

 

第五十三条:罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的,强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的,人民法院在任何时候发现被实行人有可以实行的财产,应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的,可以酌情减少或者免除。

 

第六十四条:犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。

 

其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。

 

被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。

 

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。

 

总之,串标行为不可取。而这种行为的认定不是一件简单的工作,要做好此项工作,必须要有理(法律依据)、有据(投标文件的事实证据清楚),必须对号入座,切不可搞前瞻性操作,也不可以于法不顾,听之任之。


文章来源:综合于网络


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